东海证券程茜姜方毅钟晓璇郭小梅李宜霖神秘顾客应用

　　证券公司当作老本阛阓“看门东谈主”和“处事商”，深切践行金融强国事处事国度政策的需要，是期间赋予的进攻包袱。自2018年资管新规落地以来，中国资管行业积极转型，当今已成为大师第二大钞票处理阛阓，认真迈入高质地发展新阶段。2019年，证券行业提议“合规、诚信、专科、慎重”的行业文化迷惑野心，发布行业文化迷惑十要素并从不雅念层要求袭取守正更动、珍摄专科精神、对峙可接续发展。

　　和蔼到资产处理业务中违章关联交游极易滋生利益运输，损伤纷乱投资者利益，本文空洞现存法律法则和监管要求，通过分析证券公司私募资产处理业务中几类常见关联交游情形和看重事项，有针对性地提议了对应管控建议，旨在深切贯彻“合规、诚信、专科、慎重”的文化理念，切实驻守资管家具的利益运输行动，为资管行业恒久慎重发展提供一些对策建议。

　　一、资产处理业务关联交游的界说和内涵

　　公司层面的关联交游旨在驻守愚弄公司的自有资金向关联方进行利益运输，而私募资产处理贪图（以下简称“资管贪图”）层面的关联交游旨在驻守愚弄公司处理的资管贪图向关联方进行利益运输。《中华东谈主民共和国证券投资基金法》（以下简称《基金法》）第七十三条为资管贪图层面的关联交游提供了法律依据，从法律层面来说，《基金法》并未“一概不容”关联交游，而是“有条目允许”，要求资管贪图开展关联交游时秉持“骨子重于样子”审慎作风，顺从份额持有东谈主优先原则，提前作念好利益打破驻守，充分作念好信息清晰责任。

　　（一）资管业务关联方外延

　　界定资管业务的关联方，是关联交游管控的进攻武艺。“骨子约束”或“施加首要影响”是考量资管贪图的关联方对所处理的资管贪图具有“首要横暴关系”的成分，这一原则和《企业管帐准则第36号——关联方清晰》第四条的监管想路是一致的。

　　笔据《基金法》《对于范例金融机构资产处理业务的率领观点》（以下简称《率领观点》）《对于进一步加强证券公司关联交游监管相关事项的讲述》等功令，资管贪图的关联方主要包括以下几类：家具处理东谈主过头关联方、家具托管东谈主过头关联方以及与家具存在其他首要横暴关系的关联方，未包括资管贪图委派东谈主过头关联方。同期，依据《证券期货经营机构处理东谈主中处理东谈主（MOM）家具指令（试行）》，觉得家具聘用的投资参谋人对基金资产的投资运作足以达到“骨子约束”或“施加首要影响”的驱散，家具的关联方还应包括家具的投资参谋人过头关联方。

　　（二）关联交游的动作与交游办法

　　关联交游的交游办法包括“买”和“卖”两个办法。在关联交游认定的实践中，监管和各资管贪图处理东谈主对“买”“卖”的交融和认定较为平淡。常见交游办法为“买”的交游行动包括：网下申购并获配、二级阛阓买入、参与配股、认购、申购、投资等，此外，“纳入投资标的”也被处理东谈主视为买入交游，尤其是在指数基金关联交游中。交游办法为“卖”的交游行动，主淌若指将资管贪图所持有的资产在股票、证券或生息品阛阓给以出售并收到资金。

　　二、资产处理业务中常见关联交游情形分析

　　当今监管文献中尚未融合明确证券公司资产处理业务关联交游的认定表率、交游订价方法和交游审批方法，而是要求各证券公司自主确定并建立健全关联交游处理轨制，现时各证券公司对于资产处理业务关联交游的认定表率和审批方法仍主要依据各家里面轨制实践。

　　2023年7月，基金业协会发布了《证券期货经营机构私募资产处理贪图备案办法》（以下简称“《备案办法》”），其中第五十一条要求处理东谈主应将包括但不限于以下几类情形纳入资产处理业务关联交游融合处理鸿沟并进行审慎评估：一是资产处理贪图投资于处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行的证券或者承销期内承销的证券；二是资产处理贪图投资于处理东谈主过头关联方处理的其他资产处理贪图；三是与关联方开展证券等交游，交游敌手方、质押券触及关联方。基于此，本文仅对基金业协会《备案办法》中说起的几类常见的资管贪图投资端关联交游行动进行简要分析。

　　（一）资产处理贪图投资于处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行的证券或者承销期内承销的证券

　　区别于公募基金不得参与处理东谈主过头关联方刊行证券的申购及二级阛阓交游的不容性功令、公募基金参与处理东谈主过头关联方承销期内承销的债券占债券刊行限度的10%的比例上限要求，对于私募资管贪图，《率领观点》第二十四条第二款和《证券期货经营机构私募资产处理贪图运作处理功令》（以下简称《运作处理功令》）第三十条均明确了在建立健全里面审批机制和评估机制、充分作念好投资者信息清晰责任，并顺从投资者利益优先原则的基础上，证券公司可将资产处理贪图资产投资于处理东谈主、托管东谈主及前述机构的控股鼓动、履行约束东谈主或者其他关联方（以下简称“处理东谈主、托管东谈主过头关联方”）刊行的证券或者承销期内承销的证券。

　　1、投资于处理东谈主过头关联方承销期内承销的证券

　　对于资管贪图投资于处理东谈主过头关联方承销期内承销的证券主要为一级阛阓认购。其中，对于资管贪图参与一级债券申购的中枢利益打破在于参与价钱是否公允，是否存在变相压低刊行利率、歪曲阛阓化利率造成机制情形。实践中对于资管贪图参与一级债券申购的处理，不同证券公司选择不同的管控模式，无数不允许资管贪图在一级阛阓申购处理东谈主或关联方承销的债券，少数允许资管贪图在订价公允、方法合规并进行相关清晰的前提下参与申购处理东谈主或关联方承销的证券，但应作念到与投行业务的严格梗阻。另外，对于资管贪图在一级阛阓申购处理东谈主承销保荐的股票，网下配售对象（资管贪图）的处理东谈主同期当作主承销商，资管贪图与主承销商存在较强的关联关系，时常在投行端被列入不容参与股票网下配售的名单。

　　2、投资于托管东谈主过头关联方承销期内承销的证券

　　对于资管贪图托管东谈主具备证券承销资历的，资管贪图投资于托管东谈主过头关联方承销期内承销的证券同样应纳入家具关联交游处理。实操中，不同于赢得处理东谈主关联方名单较为方便、更新实时，赢得托管东谈主过头关联方名单的方便性和时效性相对不及，填塞存在家具托管东谈主提供关联方名单谐和意愿度较低、名单更新频率不及、难以通过公开渠谈赢得等客不雅封闭。针对托管东谈主过头关联方名单的动态处理，建议监管商量从法则轨制层面管理托管东谈主的名单提供及如期顾惜义务。

　　3、投资于处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行的证券

　　对于资管贪图投资于处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行的证券分为一级阛阓认购和二级阛阓商业。其中，一级阛阓认购一般觉得是融资行动，与《运作处理功令》第三十条“不得以处理的资管贪图为贪图关联方融资”要求不符。另外，对于资管贪图投资于处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行证券的二级阛阓商业行动，一般不视作融资行动。但实操中为驻守处理东谈主、托管东谈主过头关联方特殊身份下，与其刊行的证券标的之间自然的利益打破，难以自证资管贪图投资关联标的交游行动的孤立性、公允性和必要性，一般选择将处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行的证券纳入关联证券池不容名单处理。

　　（二）资产处理贪图投资于处理东谈主过头关联方处理的其他资产处理贪图

　　《证券期货经营机构私募资产处理业务处理办法》（以下简称《资管办法》，与《运作处理办法》合称《资管笃定》）第四十六条第三款功令证券期货经营机构不得将其处理的资产处理贪图资产投资于该机构处理的其他资产处理贪图，但照章诞生的基金中基金资产处理贪图（以下简称“FOF资管贪图”）以外，即原则上吞并家机构的资管贪图之间不得相互投资，然则FOF资管贪图不错豁免自投的管理。基于此，本节以FOF资管贪图为例，磋磨FOF资管贪图投资于处理东谈主过头关联方处理的其他资管贪图的关联交游管控措施。

　　1.FOF资产处理贪图关联交游管控措施

　　在事前信息清晰和风险揭示方面，FOF资管贪图应事前清晰家具从事关联交游的鸿沟，明确清晰FOF资管贪图投资处理东谈主过头关联方处理的其他资管贪图的可能性，并指示此类交游存在的利益打破风险，无法确保产生最优交游驱散。在处理东谈主里面关联交游管控方面，一般将处理东谈主过头关联方处理的资管贪图纳入关联标的池处理，并在发生前区别关联交游的进攻性提交里面不同的审议有野心计构，对关联交游的具体事项、交游的必要性、合感性和公允性等事项进行评估审议，审议通过后方可开展。在外部委派东谈主观点盘问方面，《资管笃定》要求按照进攻性原则对关联交游行动进行分层处理。对于一般关联交游允许选择预先商定甘愿、过后如期融合清晰及答复的处理样貌；对于首要关联交游，应选择逐笔征求观点或公告阐述等样貌取得投资者甘愿，过后单独清晰、答复的处理样貌。现行法则层面并未明确界定一般关联交游和首要关联交游的区分表率，若何分辩主要依据各家里面轨制的要求。当今主流的两类分辩维度包括定性和定量角度，从交游品种的定性角度，神秘顾客访问参照《基金法》第七十三条，一般认定投资于处理东谈主、托管东谈主过头关联方刊行的证券或者承销期内承销的证券为首要关联交游，其他为一般关联交游；从交游金额的定量角度，一般以关联交游发生额（单笔或累计）之于资管贪图资产净值的占比轨则一个量化表率，朝上一定比例的即为首要关联交游，反之则为一般关联交游。实操中，各家分辩一般关联交游和首要关联交游的表率时频频选择定量勾搭定性的模式。此处，处理东谈主过头关联方刊行的资管贪图属于金融家具，狭义交融不属于前述定量表率中处理东谈主过头关联方刊行的证券，实践中判定该交游是否属于首要关联交游还需勾搭交游金额的量化表率。

　　2、FOF资产处理贪图关联交游管控难点

　　基于FOF资管贪图的特殊性，处理东谈主对于FOF资管贪图的关联交游管控职责是否应向下穿透至底层作念全面管控？实操中FOF资管贪图子基金层交游如触及母基金关联证券、交游敌手如触及母基金关联方等，母基金层处理东谈主是否需穿透将子基金层交游一并纳入关联交游管控并实时履行清晰义务？笔者觉得，一方面实践中子基金层处理东谈主由于投资策略的守秘需求，子基金持仓和交游敌手一般较难获悉，穿透处理至底层存在骨子封闭；另一方面由于子基金层各自均为主动处理，母基金层处理东谈主履行无法事前约束子基金的投资行动。从各层资管贪图的主动处理属性来说，FOF资管贪图的关联交游管控较难穿透至底层处理，但应把抓“骨子重于样子”的内核，中枢是驻守FOF资管贪图借谈子基金违章从事关联交游的情形。

　　（三）与关联方开展证券等交游，交游敌手方、质押券触及关联方

　　资管贪图关联方主要包括家具处理东谈主、托管东谈主、投资参谋人过头关联方，以及与其存在首要横暴关系的机构。校正后的《资管笃定》要求资管贪图开展债券逆回购交游应将交游敌手方、质押券等融合纳入关联交游管控鸿沟。实践中，证券公司处理的资管贪图开展债券逆回购交游时，一是应和蔼其当作逆回购方与交游敌手是否存在关联关系，如交游敌手为资管贪图或私募基金家具的，还应和蔼与其交游敌手处理东谈主过头关联方是否存在关联关系。二是应和蔼质押券刊行东谈主与逆回购方（资管贪图）的关联方是否存在关联关系。除债券逆回购交游，资管贪图与贪图关联方之间开展证券交游也应纳入关联交游管控，如与贪图关联方为交游敌手进行银行间阛阓交游、与贪图关联方为交游敌手进行股票大量交游、与贪图关联方为交游敌手进行场外生息品交游等。针对以上关联交游，处理东谈主应当建立健全关联东谈主名单和关联证券名单并作念好如期更新和顾惜责任。

　　三、证券公司资产处理业务关联交游的管控建议

　　联踏实践中证券公司资产处理业务常见关联交游情形分析和问题讲述，笔者觉得应要点从以下几方面加强关联交游的管控措施：一是建立健全信息清晰机制和关联交游审查评估机制，二是作念好关联交游的监测和监控、答复和报备责任，三是强化限定类或不容类交游行动的处理等。分项讲述如下：

　　（一）建立健全信息清晰机制

　　信息清晰旨在通过要求证券公司公开交游中触及的关键信息，匡助摒除信息不合称，使各方概况在交游中领有对等的信息。客户在了解关联交游的信息后，概况更好地判拒却易对他们的利益是否成心，幸免受到不刚正待遇，驻守证券公司赔本上风地位或进行不刚正的关联交游。有用的信息清晰不应仅局限于过后的信息见告，还应包括事前的风险揭示或提前取得客户甘愿、事中的如期更新或临时清晰等全经过的信息清晰。

　　在证券资产处理业务关联交游管控中，证券公司应当充分清晰利益打破情况以及可能影响投资东谈主正当权力的其他进攻事项，保证所清晰信息的真确性、准确性、完好意思性、实时性。如在资管贪图左券中应充分清晰资管贪图关联方鸿沟、一般和首要关联交游的认定区分表率、关联交游审批等里面管控机制以及首要关联交游事前取得投资者甘愿的方法和经过等内容，并作出非凡风险指示。资管贪图如期或临时答复中应照章清晰存续时期资产处理贪图发生的关联交游信息和具体要素。

　　（二）建立健全里面审查和评估机制

　　基于《资管办法》第六十六条要求，证券公司应建立健全关联交游里面审查机制，确定关联交游的审查表率，明确交游事项、交游的必要性、合感性和公允性，确保关联交游在履行里面审批方法后给以交游，解释自己或利益相关方莫得从该项交游中额外赚钱，从而摒除或者缓慢可能存在的利益打破。

　　区别于证券公司层面的关联交游，资产处理业务的关联交游审批层级和量化基准有较大相反，审批层级相对更低，量化基准多依据家具的净资产限度。为更好的实施关联交游里面审批机制，可通过诞生由跨部门代表构成的关联交游处理委员会，以确保审查过程的客不雅性和刚正性。另外，证券公司应建立对交游订价公允性的审查机制，如通过赢得阛阓公认的第三方信息或增多询价对象等样貌对资管贪图投资中触及与关联方当作交游敌手之间议价交游的交游价钱公允性进行审查，不错驱散对交游价钱的合理约束，幸免可能存在的利益打破。

　　（三）强化关联交游行动监测机制

　　为强化资产处理业务中关联交游的有用管控，证券公司不错通过构建全面的监测机制，以确保刚正交游轨制的落实以及极端交游的识别和驻守。首要的措施之一，是建树刚正交游轨制和极端交游监控机制，以确保不同资产的刚正待遇。通过建立关联交游监测机制，可确保投资交游行动的透明性和合规性，通过监控、分析、评估和核查交游行动，可有用监督投资过程和驱散，从而保险刚正交游原则的将强落实。另外，在资产处理业务开展债券投资交游业务过程中，加强债券投资交游询价经过处理有助于确保交游行为在法律法则和里面功令的鸿沟内进行，从而幸免违章行动的发生。使用融合监测的通信用具不错纪录完好意思的交游询价和通常信息，使得交游过程愈加明晰、可回首，这对于处理后续可能出现的在关联交游中产生的纠纷或争议极端进攻。

　　（四）加强关联交游表里部答复和报备机制

　　答复和报备是扶助证券资产处理业务关联交游处理的有用时刻。一方面《资管办法》第六十六条明确了证券公司以资管贪图从事关联交游的外部答复义务。另一方面，证券公司不错通过建立相关里面关联交游答复机制，使得参与证券资产处理业务的业务东谈主员或者一线合规、风控东谈主员不错实时提供对于关联交游履行处理动手过程中可能存在的里面经过劣势、潜在打破等信息，匡助公司实时治愈和改进里面轨制，裁减合规风险。

　　（五）强化限定类交游行动的处理

　　为驻守证券公司里面东谈主员愚弄本公司资管业务进行不当利益运输，法则对质券公司董事、监事、从业东谈主员参与本公司处理的资管贪图功令了特殊限定或强制信息清晰要求。同期，法则对处理东谈主以其处理的资管贪图资金进行关联交游的处理明确了不容性关联交游功令。此处的不容类关联交游行动主要包含如下几方面：第一，笔据《基金法》第七十三条第一款功令，证券公司不得以客户资产向处理东谈主我方和托管东谈主出资。第二，笔据《运作处理功令》第三十条，证券公司不得将处理的资管贪图资产为关联方提供或者变相提供融资。第三，笔据《对于进一步加强证券公司关联交游监管相关事项的讲述》，证券公司处理的资管贪图不得径直或盘曲投向控股鼓动过头相关方的非标资产。证券公司控股鼓动、履行约束东谈主不得不当干豫证券公司自强宗派经营，或通过强制交游、强令退换资金等样貌侵占证券公司自有或客户资产。第四，笔据《率领观点》第二十四条第一款，证券公司不得以客户资产与关联方进行不正大交游、利益运输、内幕交游和把握阛阓，包括但不限于投资于关联方舛讹神志、与关联方共同收购上市公司、向本机构注资等。建议证券公司对照监管功令加强梳理限定类或不容类交游类型，完善现存业务轨制并明确乎践表率。

（著作起首：证券时报网）神秘顾客应用